קידושין על תנאי שאם הבעל ימות יתבטלו הקידושין

בגמ': לפי שאין תנאי בנישואין (יבמות קז, א).
האחרונים הסתפקו אם אפשר לתקן שכל קידושין יהיו על תנאי שאם ימות הבעל בלי זרע של קיימא ותפול אשתו לפני יבם אז לא תהא מקודשת.
וראשונה נחלקו בזה אם התנאי חל, שבתרומת הדשן (סי' רכג) כתב שבירושלמי משמע שתנאי כזה הרי הוא כמתנה על מה שכתוב בתורה, אך הב"ח (אה"ע סי' קנז ס"ג) כתב שאין זה כמתנה על מה שכתוב בתורה כיון שבאופן שמת בלא בנים לא היתה אשתו מעולם, ואין זה דומה לאופן שמתנה שאם ימות לא תזקק ליבום. וכן בשו"ת מעיל צדקה (סי' ב) העלה שקידושין על תנאי כזה לא הוי כמתנה ע"מ שכתוב בתורה, ואחריו הלכו הגאונים נוב"י בית מאיר וח"ס.
אמנם מי שיש לו אח חרש או אח שנעלם ולא ידוע מקומו, יש שכתבו שיש לעשות תנאי זה כדי שלא תהא עגונה כמבואר באריכות בשו"ת מהר"ם שיק (אה"ע סי' ע), עפ"י דברי הרמ"א (אה"ע סי' קנז ס"ד) שהמקדש אשה ויש לו אח מומר יכול לקדש ולהתנות בתנאי כפול שאם תפול לפני המומר ליבום שלא תהא מקודשת. ועיין בזה גם בשו"ת שיבת ציון (סי' עא-ב). וכל זה רק במקום עיגון ושעת הדחק שהוא כדיעבד, אבל לא בכל מקום מותר לעשות כן, שיש לחשוש בזה לתקלות גדולות אם נתקן תקנה באופן שכל קידושין יהיו תלויות ועומדות ויכול להיות שבטלין לבסוף, ויש בזה כמה אופני תקלה, כגון אם פשטה ידה וקבלה קידושין מאחר שקידושי השני הם ג"כ קידושי ספק, ואם קדש אחד מקרובותיה, ואף שזה מלתא דלא שכיחא בזמן הזה מ"מ חזינן דגם רז"ל לא תקינו מילתא דאתי ביה לידי תקלה אף בזמנים רחוקים.
ובשו"ת מלמד להועיל (ח"ג סי' נא) כתב שאם יצטרפו גדולי הרבנים לעשות תקנה, שמי שירצה יסדר קידושין על תנאי שאם ימות הבעל בלי זרע של קיימא ולא יחלוץ אחיו בתוך שנה תמימה, והרב דמתא או רב אחר יכתוב כתב תעודה לאשתו שלא היה ביכלתו להביא את היבם לחלוץ עד עתה, שאז יהיו הקידושין בטלין, ויוכלו לעשות התנאי על פי הסדור האמור בשו"ת חתם סופר (אה"ע סי' קיא) עם קצת שנויים (שאינם נוגעין לדינא) לפי צורכי זמננו, אזי יישר כחם וחילם ששקדו על תקנות בנות ישראל, וגם יקיימו ויחזקו עי"ז מצות חליצה כי כל יבם לא ימאן לחלוץ, יען שידע שאי אפשר לו לכוף את יבמתו ליתן לו ממון, שאם הוא לא יחלוץ תהיה יבמתו מותרת בלא חליצה, והוא הוא הגורם שיבטלו קידושי אחיו למפרע, ואשמתו בראשו, ואחיו ואנחנו נקיים. אמנם עיין בשו"ת אור נעלם (סי' ל-לא) שכתב שאין לתקן בשום אופן שיהיו כל קידושין על תנאי ורק לפעמים בעתים רחוקות מותר לעשות כן.